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【小兵原创】企业上市解决之道 : 独立董事篇

投行小兵 2018-01-12 16:23:28

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案例评析

1、独立董事制度的本原目的在于:上市公司聘请与公司以及相关人员没有任何关联关系,完全独立于上市的专业人员,对公司进行生产经营决策以及核心业务管理的监督。我国目前上市公司对于独立董事制度的理解:在独立董事基本上成为花瓶被人诟病的情况下,发行人聘请独立董事不是为了监督作用,而是希望可以为自己的公司形象或者业务资源起到锦上添花的促进作用。

2、在审核实践中,关于独立董事任职资格的问题一直都存在争议,也一直有一些问题在实践中有着不同的见解。随着中组部、中纪委、教育部、国资委等部门相继发布了关于人员对外兼职的禁令,发行人对于独立董事选择的范围已经极度缩小,很多领域的争议已经不再存在,但是随着近期审核的案例来看,也出现了一些新的情况。

3、关于独立董事任职资格的问题,小兵以前已经进行了专利的研究并做了详细论述,这里只是对一些新出现的关于独立董事争议的问题简单做一些总结。本次总结仍旧会考虑独立董事的两个核心方面:一个是身份限定,一个是独立性瑕疵。其实,这两个问题也就是思考独立董事问题最核心的两个层面。

4、关于独立性问题,由于发行人总是觉得提供给独立董事的津贴不应该白花还是希望能给企业带来一些帮助,因此,在选择独立董事方面总是会有一些利益的权衡,也就是因为此带来了一些独立董事的瑕疵情形。具体有以下几种情形:

①独立董事在发行人的同行业上市公司担任独立董事影响业务独立性。其实,很多发行人都愿意选择已经在同行业上市公司担任独立董事的“成熟人员”担任公司独立董事,但是现有的审核案例可能会对这样的独立董事存在独立性疑问。

②独立董事在发行人具有业务往来关系的公司担任独立董事。如果某些人员在发行人的供应商或者客户已经担任独立董事,那么再担任发行人独立董事可能也会存在独立性的疑问。不止如此,在某些案例中,还存在如果独立董事担任某金融结构的独立董事,而该金融结构同时也会该独立董事任职的另外一家企业提供借款,也被质疑是否存在独立性瑕疵。

③独立董事曾在发行人的关联方任职影响独立性。比如,某发行人的独立董事曾经担任控股股东及关联方的职务,尽管已经退休但是独立性无法完全保证。比如,某发行人的独立董事同时担任发行人参股公司(商业银行)的独立董事,独立性也会存在质疑。

④独立董事或者任职单位曾经为发行人提供过服务。最典型的莫过于会计师或者律师,该会计师、律师或者任职单位可能曾经为发行人提供过服务,尽管提供服务的时间已经很久远或者提供服务的人跟该人员没有任何关系,但是可能也会存在独立性的疑问。

5、关于独立董事的身份问题,由于很多文件已经有了明确的规定,审核案例中出现争议的情形减少了很多,但是还是有一些情形法律并没有给予明确规定审核政策可能会从严把握的情形。具体如下:

①高校院系的院长或者其他领导。根据法律规定,教育部管理的高校党政领导人员是不得对外兼职担任独立董事的,那么某个院系的院长或者系主任是不是可以呢。从审核实践来看,应该还是从严把我的。

②协会的会长、秘书长等管理职务人员。从实践来看,行业协会可能大致可以分为两类,一类是完全的民间组织自负盈亏,一类是政府机关改制之后的组织并且仍旧按照国家机关或者事业单位制度管理。如果是后者,那么相关人员很可能也不得担任独立董事。当然,如果是前者如果存在某些潜在关联关系,可能也需要进行详细核查(比如采购数据、参加会议等)

③出版社或杂志的社长或主编等管理职务人员。关于出版社的性质,跟协会是很像的,那么相关问题的处理也可可以参考协会的思路。

④年龄太大或者任职太多。为了保证独立董事能够有充足的精力履行职责,一般规定独立董事年龄不得超过60岁,担任独立董事的上市公司家数不得超过5家。如果某些独立董事已经接近60岁,或者就算没有担任五家公司独立董事但是其他的任职情况很多,那么都可能要关注是否有充足的时间和精力履行独立董事职责。


案例情况


浙江五洲新春集团股份有限公司


【请保荐代表人就周宇、曹冰担任发行人独立董事是否符合相关规定发表核查意见。】

周宇,男,汉族,1960 年8月出生;中国国籍,无境外永久居留权;中共党员;研究生学历,轴承设计与制造专业,教授级高级工程师。1983 年至1993年任机械工业部主任科员,1993 年至1998 年任东莞轴承厂副厂长,1998 年至2005年历任中国轴承进出口联营公司副总经理、总经理,2005 年至2010 年任奥新(厦门)轴承有限公司总经理,2010 年至2012年任中国轴承工业协会副秘书长,2012年至今任中国轴承工业协会秘书长。2011年1月至今任常州光洋轴承股份有限公司独立董事,2011年4月至今任天马轴承集团股份有限公司独立董事,2012年1月至今任江苏力星通用钢球股份有限公司独立董事。2013年5月至今任浙江五洲新春集团股份有限公司独立董事。

曹冰,男,汉族,196511月出生;中国国籍,无境外永久居留权;中共党员;研究生学历;文学学士,经济学硕士,理学硕士。参加工作后,先后从事过中学语文教学和行政机关文秘工作。1994年至今,一直从事专职律师工作。现执业于浙江海之星律师事务所。20119月至今任浙江新昌农村商业银行股份有限公司(发行人参股2.98%独立董事。20135月至今任浙江五洲新春集团股份有限公司独立董事。


云南创新新材料股份有限公司


王怀宝先生担任发行人独立董事,其任职资格和年龄等是否符合相关规定。请保荐代表人发表核查意见。】

王怀宝,公司独立董事,男,1937 年出生,中国国籍,无境外居留权,本科学历。1961 年至1968 年任职于北京市国营农场管理局,1968 年至1998 年,历任北京市牛奶公司(北京三元食品股份有限公司前身)厂长、书记、总经理、党委书记等职;1998 年退休至今,历任中国奶业协会副理事长、中国农业大学客座教授、国家公众营养与发展中心专家组成员;2011 12 月加入公司任独立董事。现为中国奶业协会顾问、公司独立董事。

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